在美国，对于严格责任这种特殊、甚至可以说
是异常的刑事责任制度也并非没有争议——些
人赞成它，另一些人谴责它——而法院也“经常把 犯意要求强加到一个立法上并不要求有犯意的法 规中去。”D]tP．”’许多犯罪的产生是实体意义上的 严格责任，但法院却对它们追究程序意义上的严 格责任，即适用“犯罪意图的推定”。帕金斯主张： “事实上，说犯罪属于法律上禁止的行为，是以无 过错责任为基础来加以禁止的，这再也不合适宜 了。它们是在假定有过错的基础上加以禁止的， 除非被告人提出证据，清楚地证明自己没有过 错。”D J(P．1aT)同时，在非刑事化的潮流中，严格责任 的适用范围得以进一步缩减。为了既能保证刑法 以主观责任为基础，又能保证管理性法规得到切 实遵行，比较妥当的办法就是改变原来的做法，不 再对那些违反管理性法规的轻微违法行为追究刑 法上的严格责任，同时保留国家对它们进行必要 的制裁与威慑，比如根据类似民事诉讼程序(例如 无检察官起诉，被告入在诉讼过程中不必受羁押) 来处理这类案件。【17】
尽管实体性严格责任的存在依然是英美国家 刑事立法和实务的一部份，但是，这种制度并不值 得保留，更不值得追求。严格责任既不公正，也无 效率，在某种意义上，还可以说是向旧时结果责任 的倒退；虽然它的确可以减轻指控困难，但是这一 任务应当以不违反责任主义的形式去实现。
在很多场合，完全能够以“罪过推定”替代实
体性严格责任。多数严格责任罪中的行为人都具 有一定程度的过失，那么，至少在过失犯罪的领 域，控诉方根据一定的基础事实推断被告人具有
过失就不是任意和武断的；尤其是对那些工商企
业，因为它们应当履行大大高于一般人的注意义 务。所以在造成损害事实的时候，推定其具有过 失，完全符合盖然性联系的要求。对于少数只能
由故意构成的犯罪，如奸淫幼女罪，根据一般人的
常识与经验，在法律上做出被告人“明知”的推定
也是可行的。 就目前的立法而言，由于我国刑法的犯罪成
立起点很高，基本不存在类似于英美国家刑法中 的违反行政管理性法规的轻微严格责任犯罪，故 罪过推定的实际运用范围在我国刑法中相对狭 窄，无非只有(1)持有型犯罪(2)奸淫幼女型强奸 罪。本文认为，应当扩大程序性严格责任的适用 范围，将英美刑法中普遍承认为(实体意义上的) 严格责任罪的犯罪纳入其中，主要包括：持有违禁 品犯罪、环境污染犯罪，出售不合格商品犯罪，违 反交通法规的犯罪，伪造许可证件的犯罪等。对 这些犯罪，都应当通过推定的方式，将不存在相应 主观罪过(过失或故意，主要是指对特定对象的 “明知”)的证明责任分配给被告人承担。
例如，关于违禁物品犯罪，学界讨论较多的是 持有违禁物品型的犯罪，特别是持有毒品罪，即通 过持有毒品的行为推定对毒品的“明知”。本文认 为，对违禁物品的“明知”，不应限于对毒品的“明 知”，涉及的行为样态，也不应限于“持有”。
所谓违禁品，可以大致地理解为：除非获得国
家的特别批准或授权，任何人不得拥有的物品。 这里的拥有应当作广义解释，既包括静态地持有 (与携带)，也包括动态的运输(包括邮寄、走私)、 贩卖(或买卖)、生产。我国刑法中规定的违禁物 品主要有：武器、枪支、弹药、管制刀具、危险物品， 国家禁止或限制进出口的物品，假币，国家绝密、 机密文件、资料、物品，毒品、毒品原植物种子、幼 苗、麻醉药品、精神药品、制毒原料和配剂等。涉 及这些特定物品的犯罪都是故意犯罪，行为人对 于犯罪对象的“明知”都是主观构成要件性要素。 在司法实践中，指控方通常难以积极地证明行为 人存在对特定对象的明知。而只能通过客观行为 推论主观上的明知；笔者认为，应当将司法经验法 定化，明确规定对特定物品之“明知”得通过推定 加以认定。从政策需求上看，国家对违禁物品持 严厉控制态度，如果要求控方对“明知”加以积极 证明，则会常使该项政策目标落空，故以推定方法 认定主观“明知”也有政策上相当之必要性。
涉及违禁物品的犯罪，不仅仅包括持有犯罪。 还包括制造(生产)、运输(包括邮寄、走私)、贩卖 (或买卖)违禁品犯罪。在实施运输、贩卖违禁物 品的行为之时，行为人都存在对违禁物品的实际控制，即存在持有行为；既然对持有对象之“明知”
的认定得适用推定的方法，那么，对于运输、贩卖 (或买卖)对象之“明知”的认定，当然也可以适用 推定的方法。比如，在行为人向买家出售毒品的 案件中，“对于毒品的明知”也是主观构成要件性 要素，对此要件的证明。得采取推定的方法。“两 高”在《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意 见》(2007年11月8日)第二条中规定的对于“主 观明知”的推定，实际上已经超越了持有犯罪的范
畴，适用于其他与毒品有关的行为样态中(走私、
贩卖、运输)；笔者认为，今后应当将此一司法解释 所体现的精神扩张运用到与其他违禁物品有关的 犯罪之中(当然必须要有法律或者司法解释的确
认)。
[6][荚]J_c史密斯，B．霍根．英国刑法[M]．李贵方等译，
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[8]储槐植．美国刑法(第二版)[M]．北京：北京大学出版杜
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[9]周密．美国经济犯罪和经济刑法研究[M]．北京：北京大 学出版社1993：25．
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[11][美]E•博登海默．法理学，法哲学与法律方法[M]．邓
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[12]刘生荣．论刑法中的严格责任[J]．法学研究，1991(1)． 根据最高院的解释。。奸淫幼女罪”罪名现在已经取消．奸淫幼女 的定强奸罪。
[13]何泽宏．奸淫幼女罪主观要件新探[J]．现代法学，1991
 
(4)．
[14]冯亚东．再谈对未成年被害人年龄的明知问题——种(责任编辑：南粤论文中心)转贴于南粤论文中心: http://www.nylw.net(南粤论文中心__代写代发论文_毕业论文带写_广州职称论文代发_广州论文网）