理表决权的程序和政策以及行使表决权后的信息
披露方面，几乎接近于空白。机构投资者行使代 理表决权这一制度亟需建立和完善。

三、我国机构投资者行使代理表决权的立法 建议

从我国现行法律来看，虽然《公司法》第107 条和《上市公司章程指引》第49、50、51条以及《上 市公司治理准则》第9条规定了股东表决权可以 被代理行使，从而从法律上确认了机构投资者可 以享有和行使代理表决权。但是，我国却没有相 关立法把行使代理表决权作为机构投资者的一项 义务确认下来，更没有对机构投资者行使代理表决权其他相关问题予以立法。要建立和完善机构
投资者行使代理表决权这一制度，笔者认为必须 从以下几个方面着手立法：(一)应立法鼓励和强 制机构投资者行使代理表决权，使其参与到公司 治理中去，应通过立法把行使代理表决权确认为 机构投资者必须履行的义务之一。机构投资者必
须通过行使代理表决权参与上市公司治理，参与
上市公司治理应从以下两个方面来展开：第一个 方面是和行业相关的公司治理，应积极探寻适应 于所属行业的最佳公司治理行为；第二方面是对 一般性的公司治理，主要涉及股东、董事、经理层 关系和关联交易、信息披露等方面。具体而言，机 构投资者必须在四方面行使代理表决权：(1)程序 及结构类的问题：董事会结构及组成、保密表决、 股东审议某些交易的权利、收购防御的措施、管辖 区的选择等问题。(2)混合类的与公司独特的问 题：高层管理人员的薪酬、综合性业务收购及多元 化、股利分配政策。(3)对表现差的高级管理人员 的威慑及辞退问题。(4)对董事会强化的问题。 (二)制定行使表决权的政策和程序。代理表决权 被确认为机构投资者的义务只是相关立法的第一 步，更为重要的是通过立法来保证这一义务合理 和适时地履行。证监会等相关部门应该要求被客 户赋予投票表决权的投资机构必须制订行使表决 权的政策及程序，且必须以书面为之。该政策及 程序应能合理确保投资机构依据客户的最佳利益 参与表决，并应载明如何处理投资机构的利益与 客户的利益的冲突。但证监会不宜统一制定具体 的准则及规定，因为每家机构投资者的情形不同， 用同一套规定适用所有人的方式是行不通的，因
此证监会应让每一投资机构有较大的弹性，依其 业务种类及可能的利益冲突性质制订其行使表决 权的政策及程序。证监会还应规定，投资机构所 制订的政策及程序应包括解决重大利益冲突的方 式。遇有重大利益冲突，若投资机构向客户揭露， 并在行使表决权之前取得客户的同意，则被视为
已善尽忠实义务。在未揭露重大利益冲突且未取
得客户同意的情况下，投资机构所实行的方式必 须是能维护客户的最佳利益，投资机构亦须能证 明该方式所产生的投票结果，是符合客户的最佳 利益。(三)维护和披露行使表决权的记录同时， 证监局还应立法要求机构投资者维护和披露他们 行使代理表决权的记录，以供他们的投资者(客 户)查阅和了解，确保他们的表决决定没有侵害到
客户的利益。譬如美国修订后证管会第204—2 号规则就规定，投资顾问应保留以下五种纪录：行 使投票权的政策及程序；投票通知书；投票纪录；
客户索取行使表决权信息的纪录；投资顾问为决
定如何投票所做准备的相关重要文件，或记录其 决定根据的文件。笔者认为我国也应借鉴这一规 定，立法予以确定。并且，还应立法要求机构投资 者在合适的时间应该根据客户的要求或是主动向 客户披露这些记录。当然仅靠相关部门制定法律 来强迫机构投资者重视和参与到公司治理过程中 显然不是根本和唯一的办法，采取技术措施来降 低机构投资者行使代理表决权的行为成本也是非 常重要的。美国就已经充分认识到这一点，并着 手采取了一系列措施，早在2005年11月，美国证 券监管当局就同意股份有限公司在Intemet网上 发布公司股东所需的投票材料，同时，还允许投资 者使用电子投票平台进行投票，机构投资者的投 票报告也可以通过Internet网披露给基金持有人， 从而降低投票成本。针对我国现有情况，政府可 以考虑建立一个便利且有效的网上投票平台作为 机构投资者积极参与公司治理的基础设施来建 设，这个平台也可以考虑以市场化的方式来建立。 总之，随着机构投资者在我国资本市场上持股比 例的不断上升，相关部门应该重视机构投资者的 代理表决权的立法保护和规范问题，通过立法强 制机构投资者参与到公司治理中，并且细化代理 表决权的行使政策和程序，并规定机构投资者有 义务维护和披露相关表决记录，这样不光可适当 监督上市公司的重大政策，进一步保护散户股东 的权益，而且对于机构投资者的利益和做出正确 判断亦有很大益处。

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